Regulação de criptoativos e valores mobiliários digitais na Alemanha

Na Alemanha, um projeto de ativos digitais deve distinguir entre criptoativos sujeitos ao Regulamento europeu MiCA e tokens que representam instrumentos financeiros. O MiCA regula determinados emissores e prestadores de serviços, enquanto os valores mobiliários eletrônicos contam com lei própria, a eWpG. A classificação do ativo determina quais normas se aplicam à emissão e quais autorizações as entidades que o custodiam, distribuem ou negociam precisam ter.

A particularidade alemã está em como essas regras se conectam com a supervisão da BaFin, a cooperação do Bundesbank e as funções reguladas de custódia e registro. Emitir um valor mobiliário eletrônico, manter seu registro e custodiar ativos de clientes são decisões distintas. Este guia explica como organizar essa análise, quais limites tem cada permissão e o que deve ser documentado para que a representação digital produza os efeitos jurídicos previstos.

Quais normas se aplicam ao ativo e aos serviços

Omarco MiCA descrito pelo Bundesbankregula emissões e serviços sobre os criptoativos abrangidos pelo regulamento europeu. A lei alemã KMAG articula sua supervisão nacional. Os instrumentos financeiros ficam fora do escopo do MiCA e exigem examinar a legislação de valores mobiliários, de serviços de investimento ou bancária correspondente. A classificação jurídica do token precede a escolha da licença.

OKWGconserva categorias específicas, como a custódia qualificada de instrumentos criptográficos e a manutenção do registro de criptovalores, referentes a ativos que ficam fora do MiCA. Custodiar para terceiros um criptovalor emitido conforme a eWpG exige, em princípio, uma permissão KWG de custódia de valores mobiliários, não uma autorização CASP. O texto vigente exclui da definição nacional pertinente os criptoativos abrangidos pelo MiCA. Por isso, não se deve descrever a antiga permissão alemã de custódia como um requisito adicional e indiferenciado para qualquer serviço CASP.

Quais funções cabem à BaFin e ao Bundesbank

Oartigo 3 da KMAGatribui à BaFin as funções nacionais de supervisão correspondentes. Acooperação com o Bundesbankinclui a supervisão contínua nos termos da lei. Essa distribuição não transforma dois órgãos em vias alternativas de autorização. A entidade deve identificar o procedimento e o interlocutor que correspondam à sua atividade.

Os registros públicos permitem verificar a entidade jurídica e o alcance da permissão. Para um grupo internacional, a autorização de uma subsidiária não habilita automaticamente outra sociedade que contrate com os clientes. A prestação transfronteiriça deve respeitar tanto o procedimento europeu aplicável quanto as restrições do produto e dos serviços efetivamente autorizados.

Qual autorização um projeto precisa para operar

O dossiê deve identificar as atividades reais, não apenas a denominação comercial do produto. Uma entidade que mantém um registro de criptovalores tem função distinta da plataforma que distribui a emissão ou do custodiante do cliente. Descrever quem controla o registro, recebe instruções e responde perante o titular permite selecionar as permissões e evitar lacunas entre prestadores.

Oinformação da BaFin sobre serviços MiCAremete à autorização CASP e às exceções e procedimentos previstos pelo regulamento. Os artigos 59 e 60 distinguem a nova autorização e a notificação por determinadas entidades financeiras. O artigo 65 permite a prestação em outros Estados-membros dentro do alcance habilitado.

Oartigo 50 da KMAGpermitiu a continuidade de determinadas permissões nacionais anteriores, mas fixou sua extinção, no máximo, ao fim de 31 de dezembro de 2025, antes do 1º de julho de 2026 que o artigo 143.3 do MiCA permitia como limite. Desde 1º de janeiro de 2026, prestar serviços sobre criptoativos sem autorização MiCA nem notificação válida é uma atividade não permitida, e a BaFin publica avisos que identificam operadores sem autorização com base no artigo 10.7 da KMAG. A extinção podia ocorrer antes pela resolução do procedimento ou pela via do artigo 60. Esse regime não deve ser confundido com o prazo máximo europeu nem apresentado como uma autorização MiCA automática.

A emissão de ART e EMT tem requisitos próprios no MiCA. Uma autorização para custódia ou câmbio não permite, por si só, emitir essas categorias de token. Se o produto for um valor mobiliário ou um instrumento financeiro, devem ser avaliadas as permissões para os serviços de investimento e a oferta correspondente. Capital, governança e documentação dependem do serviço e da entidade, de modo que não existe um valor único de acesso para todos os projetos.

O que a eWpG permite para emitir valores mobiliários eletrônicos

Oartigo 1 da eWpGdelimita seu escopo a títulos de dívida ao portador, ações nominativas e ações ao portador quando estas últimas são inscritas em um registro central. Essa distinção impede afirmar que qualquer classe de ação pode ser emitida indistintamente por meio de um registro de criptovalores. A categoria do valor mobiliário e o sistema de registro são decisões jurídicas, além de tecnológicas. As cotas de fundos de investimento seguem via própria, oartigo 95 do KAGBe seu regulamento específico (KryptoFAV), que remetem à eWpG com adaptações.

Oartigo 2permite substituir o documento físico pela inscrição no registro eletrônico e atribui ao valor mobiliário eletrônico efeitos equivalentes, salvo disposição legal em contrário. Oartigo 16estabelece condições de integridade, ordem temporal e proteção dos dados registrados para os registros de criptovalores. Oregulamento alemão de registros de valores mobiliários eletrônicos(eWpRV) detalha esses requisitos, e a KWG identifica a manutenção do registro como uma atividade financeira específica. Um contrato inteligente isolado não comprova o cumprimento desse regime. Para ações emitidas como criptovalor há ainda uma condição societária: segundo oartigo 10.6 da AktG, o estatuto social deve admitir expressamente sua inscrição em um registro de criptovalores e excluir sua incorporação a títulos físicos.

A documentação de emissão deve conectar o valor mobiliário, suas condições e o registro com o direito do titular. Um título de dívida emitido para financiar um imóvel confere os direitos definidos perante o emissor; não transforma necessariamente o investidor em proprietário do imóvel. A possibilidade de representação eletrônica tampouco elimina as obrigações de oferta, distribuição ou intermediação nem garante negociação secundária.

Quais obrigações devem se refletir na operação

O MiCA, a KMAG e o regime setorial aplicável exigem traduzir a autorização em uma organização operacional adequada. Devem ser documentados responsabilidades, custódia, conflitos, reclamações e fornecedores externos. Para as entidades sujeitas ao DORA, somam-se as obrigações de resiliência digital correspondentes. As transferências abrangidas pelo Regulamento 2023/1113 exigem informações do ordenante e do beneficiário, junto com os controles de prevenção à lavagem de dinheiro aplicáveis. No plano fiscal, alei alemã de transposiçãoda diretiva europeia de cooperação administrativa aplicável aos criptoativos (DAC8), que incorpora a Kryptowerte-Steuertransparenz-Gesetz (KStTG), exige que os prestadores obrigados apliquem diligência devida sobre seus usuários e comuniquem a cada ano ao Bundeszentralamt für Steuern, até 31 de julho, as informações do ano anterior; o primeiro período é 2026.

A separação entre emissor, custodiante e responsável pelo registro permite atribuir funções que o software não resolve por si mesmo. O projeto deve prever correções, recuperação de acesso, continuidade e resposta a instruções incompatíveis com os documentos jurídicos. Escolher uma rede distribuída não elimina intermediários exigidos por lei nem comprova que todos os participantes dispõem de autorização.

Como preparar uma emissão ou um serviço regulado

Para estruturar uma emissão, convém definir primeiro o valor mobiliário e suas condições: quem é o emissor, o que o titular pode exigir e como o direito é transmitido ou executado. Depois se selecionam o tipo de registro permitido e as entidades que exercerão as funções reguladas. Essa sequência evita projetar um contrato inteligente que depois não se encaixe na categoria de valor mobiliário escolhida.

Convém separar também a emissão do mercado secundário. A BaFin concedeu em 3 de dezembro de 2024 à 21X AG uma permissão de sistema DLT de negociação e liquidação (DLT TSS) sob oregime piloto, a primeira dessa categoria nalista de infraestruturas DLT autorizadas da ESMA. Essa infraestrutura não substitui a eWpG nem torna negociável qualquer emissão: a admissão à negociação mantém seus próprios requisitos de prospecto e de informação, e o registro escolhido continua determinando o regime do valor mobiliário.

Antes de operar, devem ser verificados o alcance das permissões, as responsabilidades dos prestadores e os procedimentos de recuperação, correção e continuidade. As condições de oferta, tributação e investimento coletivo são examinadas quando corresponderem ao produto. Nem a equivalência legal do valor mobiliário eletrônico nem uma autorização CASP resolvem por si sós todas essas matérias.

Para analisar como este marco se aplica ao seu projeto, consulte o seu caso com a nossa equipe.