Regulación de criptoactivos y valores digitales en Alemania

En Alemania, un proyecto de activos digitales debe distinguir entre criptoactivos sujetos al Reglamento europeo MiCA y tokens que representan instrumentos financieros. MiCA regula determinados emisores y proveedores de servicios, mientras que los valores electrónicos cuentan con su propia ley, la eWpG. La clasificación del activo determina qué normas se aplican a la emisión y qué autorizaciones necesitan las entidades que lo custodian, distribuyen o negocian.

La particularidad alemana está en cómo se conectan esas reglas con la supervisión de BaFin, la cooperación del Bundesbank y las funciones reguladas de custodia y registro. Emitir un valor electrónico, mantener su registro y custodiar activos de clientes son decisiones distintas. Esta guía explica cómo organizar ese análisis, qué límites tiene cada permiso y qué debe documentarse para que la representación digital produzca los efectos jurídicos previstos.

Qué normativa se aplica al activo y a los servicios

El marco MiCA descrito por Bundesbank regula emisiones y servicios sobre los criptoactivos comprendidos en el reglamento europeo. La ley alemana KMAG articula su supervisión nacional. Los instrumentos financieros quedan fuera del ámbito de MiCA y requieren examinar la legislación de valores, servicios de inversión o banca que corresponda. La clasificación jurídica del token precede a la elección de la licencia.

La KWG conserva categorías específicas, como la custodia cualificada de instrumentos criptográficos y la llevanza del registro de criptovalores, referidas a activos que quedan fuera de MiCA. Custodiar para terceros un criptovalor emitido conforme a la eWpG exige, en principio, un permiso KWG de custodia de valores, no una autorización CASP. El texto vigente excluye de la definición nacional pertinente los criptoactivos comprendidos en MiCA. Por ello, no debe describirse el antiguo permiso de custodia alemán como un requisito adicional e indiferenciado para cualquier servicio CASP.

Qué funciones corresponden a BaFin y Bundesbank

El artículo 3 de KMAG atribuye a BaFin las funciones nacionales de supervisión correspondientes. La cooperación con Bundesbank incluye la vigilancia continuada en los términos de la ley. Esa distribución no convierte a dos organismos en vías alternativas de autorización. La entidad debe identificar el procedimiento y el interlocutor que correspondan a su actividad.

Los registros públicos permiten comprobar la entidad jurídica y el alcance del permiso. Para un grupo internacional, la autorización de una filial no habilita automáticamente a otra sociedad que contrate con los clientes. La prestación transfronteriza debe respetar tanto el procedimiento europeo aplicable como las restricciones del producto y de los servicios efectivamente autorizados.

Qué autorización necesita un proyecto para operar

El expediente debe identificar las actividades reales, no solo la denominación comercial del producto. Una entidad que mantiene un registro de criptovalores tiene una función distinta de la plataforma que distribuye la emisión o del custodio del cliente. Describir quién controla el registro, recibe instrucciones y responde frente al titular permite seleccionar los permisos y evitar lagunas entre proveedores.

La información de BaFin sobre servicios MiCA remite a la autorización CASP y a las excepciones y procedimientos previstos por el reglamento. Los artículos 59 y 60 distinguen la nueva autorización y la notificación por determinadas entidades financieras. El artículo 65 permite la prestación en otros Estados miembros dentro del alcance habilitado.

El artículo 50 de KMAG permitió la continuidad de determinados permisos nacionales anteriores, pero fijó su extinción, como máximo, al finalizar el 31 de diciembre de 2025, antes del 1 de julio de 2026 que el artículo 143.3 de MiCA permitía como límite. Desde el 1 de enero de 2026, prestar servicios sobre criptoactivos sin autorización MiCA ni notificación válida es una actividad no permitida, y BaFin publica avisos que identifican a operadores sin autorización con base en el artículo 10.7 de KMAG. La extinción podía producirse antes por la resolución del procedimiento o por la vía del artículo 60. Ese régimen no debe confundirse con el plazo máximo europeo ni presentarse como una autorización MiCA automática.

La emisión de ART y EMT tiene requisitos propios en MiCA. Una autorización para custodia o intercambio no permite por sí misma emitir esas categorías de token. Si el producto es un valor o un instrumento financiero, deben evaluarse los permisos para los servicios de inversión y la oferta correspondiente. Capital, gobierno y documentación dependen del servicio y de la entidad, por lo que no existe una cifra única de acceso para todos los proyectos.

Qué permite la eWpG para emitir valores electrónicos

El artículo 1 de la eWpG delimita su ámbito a bonos al portador, acciones nominativas y acciones al portador cuando estas últimas se inscriben en un registro central. Esta distinción impide afirmar que cualquier clase de acción puede emitirse indistintamente mediante un registro de criptovalores. La categoría del valor y el sistema de registro son decisiones jurídicas, además de tecnológicas. Las participaciones de fondos de inversión siguen una vía propia, el artículo 95 del KAGB y su reglamento específico (KryptoFAV), que remiten a la eWpG con adaptaciones.

El artículo 2 permite sustituir el documento físico por la inscripción en el registro electrónico y atribuye al valor electrónico efectos equivalentes, salvo disposición legal distinta. El artículo 16 establece condiciones de integridad, orden temporal y protección de datos registrados para los registros de criptovalores. El reglamento alemán de registros de valores electrónicos (eWpRV) concreta esos requisitos, y la KWG identifica la llevanza del registro como una actividad financiera específica. Un contrato inteligente aislado no acredita que se cumpla este régimen. Para acciones emitidas como criptovalor hay además una condición societaria: según el artículo 10.6 de la AktG, los estatutos deben admitir expresamente su inscripción en un registro de criptovalores y excluir su incorporación a títulos físicos.

La documentación de emisión debe conectar el valor, sus condiciones y el registro con el derecho del titular. Un bono emitido para financiar un inmueble confiere los derechos definidos frente al emisor; no convierte necesariamente al inversor en propietario del inmueble. La posibilidad de representación electrónica tampoco elimina las obligaciones de oferta, distribución o intermediación ni garantiza negociación secundaria.

Qué obligaciones deben reflejarse en la operativa

MiCA, KMAG y el régimen sectorial aplicable requieren traducir la autorización en una organización operativa adecuada. Deben documentarse responsabilidades, custodia, conflictos, reclamaciones y proveedores externos. Para las entidades sujetas a DORA se añaden las obligaciones de resiliencia digital correspondientes. Las transferencias incluidas en el Reglamento 2023/1113 requieren información del ordenante y beneficiario, junto con los controles de prevención del blanqueo aplicables. En el plano fiscal, la ley alemana de transposición de la directiva europea de cooperación administrativa aplicable a los criptoactivos (DAC8), que incorpora la Kryptowerte-Steuertransparenz-Gesetz (KStTG), exige a los proveedores obligados aplicar diligencia debida sobre sus usuarios y comunicar cada año al Bundeszentralamt für Steuern, a más tardar el 31 de julio, la información del año anterior; el primer periodo es 2026.

La separación entre emisor, custodio y responsable del registro permite asignar funciones que el software no resuelve por sí mismo. El proyecto debe prever correcciones, recuperación de acceso, continuidad y respuesta ante instrucciones incompatibles con los documentos jurídicos. Elegir una red distribuida no elimina intermediarios exigidos por ley ni acredita que todos los participantes dispongan de autorización.

Cómo preparar una emisión o un servicio regulado

Para estructurar una emisión conviene definir primero el valor y sus condiciones: quién es el emisor, qué puede exigir el titular y cómo se transmite o ejecuta el derecho. Después se selecciona el tipo de registro permitido y las entidades que realizarán las funciones reguladas. Esta secuencia evita diseñar un contrato inteligente que posteriormente no encaje en la categoría de valor elegida.

Conviene separar también la emisión del mercado secundario. BaFin concedió el 3 de diciembre de 2024 a 21X AG un permiso de sistema DLT de negociación y liquidación (DLT TSS) bajo el régimen piloto, el primero de esa categoría en la lista de infraestructuras DLT autorizadas de ESMA. Esa infraestructura no sustituye a la eWpG ni convierte cualquier emisión en negociable: la admisión a negociación mantiene sus propios requisitos de folleto y de información, y el registro elegido sigue determinando el régimen del valor.

Antes de operar deben comprobarse el alcance de los permisos, las responsabilidades de los proveedores y los procedimientos de recuperación, corrección y continuidad. Las condiciones de oferta, fiscalidad e inversión colectiva se examinan cuando correspondan al producto. Ni la equivalencia legal del valor electrónico ni una autorización CASP resuelven por sí solas todas esas materias.

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